Responsabilità del manager/amministratore: limiti e assicurazioni RCMS

La separazione tra il patrimonio della società e quello del suo amministratore non è una protezione assoluta. Viene meno in ipotesi precise e note, che ricorrono con una regolarità sorprendente nel contenzioso: la colpa di gestione in caso di insufficienza di attivo, la fideiussione personale, e le violazioni fiscali o previdenziali. Comprendere queste tre falle è meglio che affidarsi al principio generale.

I tre regimi di responsabilità

La responsabilità civile verso la società e i soci. L'amministratore risponde delle violazioni delle disposizioni legali, delle violazioni dello statuto e delle colpe di gestione. L'azione può essere esercitata dalla società stessa o, in mancanza, da uno o più soci che agiscono per suo conto.

La responsabilità civile verso i terzi. Essa obbedisce a una regola protettiva per l'amministratore: questi impegna la propria responsabilità personale verso un terzo solo se ha commesso una colpa separabile dalle sue funzioni, ossia una colpa intenzionale di particolare gravità, incompatibile con il normale esercizio del mandato sociale. Al di fuori di questo caso, è la società a rispondere.

La responsabilità penale. È personale e non può essere coperta da alcuna assicurazione. Appropriazione indebita di beni sociali, bancarotta, lavoro sommerso, violazioni in materia di sicurezza: l'amministratore risponde in nome proprio, anche quando non ha tratto alcun profitto personale dalla violazione.

La colpa di gestione in caso di liquidazione

È la falla più ampia, e quella che produce le condanne più pesanti.

Quando una liquidazione giudiziale fa emergere un' insufficienza di attivo, il tribunale può porre in tutto o in parte tale insufficienza a carico degli amministratori che abbiano commesso una colpa di gestione che vi ha contribuito. È stata introdotta un'eccezione: la semplice negligenza non viene presa in considerazione. Occorre dunque qualcosa in più di una gestione mediocre, ma decisamente meno di un'intenzione di nuocere.

Le colpe più spesso riscontrate sono identificabili in anticipo:

• La prosecuzione abusiva di un'attività in perdita che non può portare che alla cessazione dei pagamenti.
• L'assenza o il ritardo nella dichiarazione di cessazione dei pagamenti oltre il termine legale.
• La mancata tenuta di una contabilità regolare, che impedisce di valutare la situazione reale — argomento approfondito nel nostro articolo sulla tenuta della contabilità.
• Le spese personali imputate alla società.

Il termine per la dichiarazione di cessazione dei pagamenti è breve, e il suo superamento è la violazione più frequentemente sanzionata. Inizia a decorrere dal momento in cui non è più possibile far fronte al passivo esigibile con l'attivo disponibile, non nel momento in cui l'amministratore ne prende consapevolezza.

Gli impegni personali: la vera esposizione

Nella pratica delle piccole strutture, l'esposizione dell'amministratore non deriva quasi mai da un'azione di responsabilità, ma dalle garanzie che egli stesso ha concesso.

La fideiussione personale è richiesta dalla quasi totalità degli istituti bancari per un finanziamento professionale, e frequentemente dai locatori commerciali. Essa espone in prima linea il patrimonio personale, indipendentemente da qualsiasi colpa. La sua portata deve essere verificata prima della firma: importo massimo o meno, durata, carattere solidale, estensione a interessi e accessori.

Il formalismo protettivo della fideiussione si è evoluto, ma l'obbligo di una menzione manoscritta o del suo equivalente elettronico permane per le fideiussioni sottoscritte da persone fisiche. Una fideiussione irregolare nella forma può essere annullata — è spesso l'unica difesa disponibile.

I debiti fiscali e previdenziali. L'amministrazione può far valere la responsabilità solidale dell'amministratore quando il mancato pagamento derivi da manovre o dall'inosservanza grave e ripetuta degli obblighi. Questo meccanismo è indipendente dalla procedura concorsuale e sopravvive alla liquidazione della società.

L'assicurazione di responsabilità civile degli amministratori

Essa copre le conseguenze pecuniarie delle colpe di gestione contestate all'amministratore, nonché le spese di difesa — voce spesso superiore alla condanna stessa nei casi che si risolvono favorevolmente.

Quattro punti meritano di essere verificati prima di sottoscrivere:

• Le spese di difesa sono coperte fin dalla contestazione, o solo in caso di condanna?
• Il massimale di garanzia è sufficiente rispetto al passivo potenziale della società?
• La garanzia postuma copre le richieste presentate dopo la cessazione dell'incarico? È il punto decisivo, poiché le contestazioni intervengono spesso dopo l'uscita dell'amministratore.
• Le esclusioni: multe e sanzioni penali lo sono sempre, così come la colpa intenzionale e gli impegni personali quali la fideiussione.

Quest'ultima esclusione è fondamentale: nessuna assicurazione copre una fideiussione personale. La protezione contro questo rischio passa unicamente attraverso la negoziazione della garanzia stessa — tetto massimo, durata, limitazione agli impegni identificati.

Scenari d'uso

Assunzione dell'incarico. Verificare la copertura esistente e la sua garanzia postuma, nonché gli impegni personali sottoscritti dal predecessore che potrebbero restare collegati. Documentare la situazione alla data di assunzione dell'incarico protegge dall'imputazione di colpe precedenti.

Difficoltà di tesoreria. Il riflesso utile è il calendario: individuare con precisione il momento in cui il passivo esigibile supera l'attivo disponibile, e dichiarare entro il termine. È l'approccio che scongiura l'addebito più frequentemente riscontrato.

Cessazione dell'incarico. Verificare l'effettivo svincolo delle fideiussioni personali, che non si estinguono automaticamente con la cessazione del mandato, e la durata della garanzia postuma dell'assicurazione.

Domande frequenti

L'amministratore è responsabile dei debiti della società? In linea di principio no: è la società a rispondere dei propri debiti. Lo diventa in caso di colpa di gestione che abbia contribuito a un'insufficienza di attivo, di fideiussione personale, o di gravi violazioni fiscali e previdenziali.

Cos'è una colpa separabile dalle funzioni? Una colpa intenzionale di particolare gravità, incompatibile con il normale esercizio del mandato sociale. È la condizione affinché un terzo possa agire contro l'amministratore a titolo personale.

La semplice negligenza è sufficiente in caso di liquidazione? No. La legge esclude la semplice negligenza dall'ambito della responsabilità per insufficienza di attivo. Occorre una colpa qualificata, senza che sia richiesta un'intenzione di nuocere.

L'assicurazione copre le multe? Mai. Le sanzioni penali e amministrative sono per natura non assicurabili, così come la colpa intenzionale.

Una fideiussione personale può essere coperta? No. È esclusa da tutte le polizze. Solo la negoziazione della garanzia — massimale, durata, perimetro — limita questo rischio.

Cosa si rischia dichiarando in ritardo la cessazione dei pagamenti? È uno degli addebiti più frequentemente riscontrati a titolo di colpa di gestione. Il termine decorre dall'impossibilità oggettiva di far fronte al passivo esigibile, non dalla presa di coscienza dell'amministratore.

Da ricordare

Il principio di separazione dei patrimoni protegge efficacemente, ma cede su tre fronti che vanno trattati separatamente. La colpa di gestione in caso di insufficienza di attivo, il cui addebito più comune è il ritardo nella dichiarazione di cessazione dei pagamenti — dunque una questione di tempistica prima ancora che di gestione. Gli impegni personali, in primis le fideiussioni, che espongono il patrimonio senza che sia necessaria alcuna colpa e che nessuna assicurazione copre. E le gravi violazioni fiscali e previdenziali, che sopravvivono alla liquidazione.

L'assicurazione degli amministratori risponde al primo fronte, a condizione di verificarne la garanzia postuma: le contestazioni arrivano spesso dopo l'uscita dell'amministratore. Non fa nulla contro gli altri due, dove solo la vigilanza contrattuale e il rigore documentale proteggono — stessa logica esposta a proposito del controllo fiscale e della fiscalità d'impresa.