Отговорност на мениджъра/директора: RCMS лимити и застраховка

Разделянето между имуществото на дружеството и това на неговия управител не е абсолютна защита. То отстъпва в конкретни и добре познати хипотези, които се повтарят с впечатляваща редовност в съдебните спорове: управленската грешка при недостатъчност на активите, личното поръчителство и тежките данъчни или осигурителни нарушения. По-добре е да познавате тези три пробива, отколкото да се доверявате единствено на общия принцип.

Трите режима на отговорност

Гражданска отговорност спрямо дружеството и съдружниците. Управителят носи отговорност за нарушения на законовите разпоредби, нарушения на устава и управленски грешки. Искът може да бъде предявен от самото дружество или, при липса на такъв иск, от един или няколко съдружници, действащи за негова сметка.

Гражданска отговорност спрямо трети лица. Тя се подчинява на правило, което защитава управителя: той поема лична отговорност спрямо трето лице само ако е извършил грешка, отделима от функциите му, т.е. умишлена грешка с особена тежест, несъвместима с нормалното изпълнение на управленския мандат. Извън този случай отговорност носи дружеството.

Наказателна отговорност. Тя е лична и не може да бъде покрита от никаква застраховка. Злоупотреба с дружествено имущество, банкрут, недеклариран труд, нарушения по безопасност: управителят отговаря лично, включително когато не е извлякъл никаква лична изгода от нарушението.

Управленската грешка при ликвидация

Това е най-широкият пробив и този, който води до най-тежките осъждания.

Когато съдебна ликвидация установи недостатъчност на активите, съдът може да възложи цялата или част от тази недостатъчност на управителите, извършили управленска грешка, която е допринесла за нея. Въведено е изключение: обикновената небрежност не се взема предвид. Необходимо е следователно повече от лошо управление, но значително по-малко от умисъл за увреждане.

Най-често установяваните грешки могат да бъдат идентифицирани предварително:

• Злоупотребяващото продължаване на губеща дейност неспособно да доведе до нищо друго освен до спиране на плащанията.
• Липсата или забавянето на декларацията за спиране на плащанията след изтичане на законоустановения срок.
• Липсата на редовно водено счетоводство, която не позволява да се оцени реалното състояние — тема, разгледана подробно в нашата статия за воденето на счетоводство.
• Личните разходи отнесени за сметка на дружеството.

Срокът за деклариране на спирането на плащанията е кратък, а неговото превишаване е нарушението, което най-често се санкционира. Той започва да тече от момента на невъзможността да се покрият изискуемите задължения с наличните активи, а не от момента, в който управителят си дава сметка за това.

Личните ангажименти: истинската изложеност на риск

В практиката на малките структури изложеността на управителя почти никога не идва от иск за отговорност, а от гаранциите, които той самият е предоставил.

Личното поръчителство се изисква от почти всички банкови институции при отпускане на професионален кредит, а често и от търговски наемодатели. То поставя личното имущество на първа линия, независимо от каквато и да е грешка. Обхватът му трябва да се провери преди подписването: ограничена или неограничена сума, срок, солидарен характер, обхващане на лихвите и допълнителните разходи.

Защитният формализъм на поръчителството се промени, но изискването за саморъчно вписан текст или неговия електронен еквивалент остава в сила за поръчителствата, поети от физически лица. Поръчителство, съставено с нарушение на формата, може да бъде обявено за нищожно — това често е единствената възможна защита.

Данъчните и осигурителните задължения. Администрацията може да търси солидарна отговорност от управителя, когато неплащането е резултат от измамни действия или от тежко и повтарящо се неспазване на задълженията. Този механизъм е независим от колективното производство и остава в сила след ликвидацията на дружеството.

Застраховката гражданска отговорност на управителите

Тя покрива финансовите последици от управленските грешки, за които е упрекнат управителят, както и разходите за защита — статия, която често надвишава самата присъда в делата, приключващи благоприятно.

Четири момента заслужават проверка преди сключването на застраховка:

• Разходите за защита покрити ли са от момента на предявяване на претенция, или само в случай на осъждане?
• Размерът на застрахователната сума достатъчен ли е с оглед на потенциалните задължения на дружеството?
• Последващата гаранция покрива ли претенциите, предявени след прекратяването на функциите? Това е решаващият момент, тъй като претенциите често се предявяват след напускането на управителя.
• Изключенията: глобите и наказателните санкции винаги са изключени, както и умишлената грешка и личните ангажименти, като поръчителството.

Това последно изключение е съществено: никаква застраховка не покрива лично поръчителство. Защитата срещу този риск минава единствено през преговорите по самата гаранция — таван на сумата, срок, ограничение до конкретно определени ангажименти.

Практически сценарии

Встъпване в длъжност. Проверете съществуващото покритие и неговата последваща гаранция, както и личните ангажименти, поети от предшественика, които биха могли да останат в сила. Документирането на състоянието към датата на встъпване в длъжност предпазва от приписване на предходни грешки.

Проблеми с ликвидността. Полезният подход е календарният: да се определи точно момента, в който изискуемите задължения надвишават наличните активи, и да се декларира в срок. Това е действието, което отстранява най-често приетото обвинение.

Напускане на длъжност. Проверете действителното освобождаване от личните поръчителства, които не се погасяват автоматично с изтичането на мандата, и срока на последващата гаранция на застраховката.

Често задавани въпроси

Отговорен ли е управителят за задълженията на дружеството? По принцип не: дружеството отговаря за собствените си задължения. Управителят отговаря в случай на управленска грешка, допринесла за недостатъчност на активите, при лично поръчителство или при тежки данъчни и осигурителни нарушения.

Какво представлява грешка, отделима от функциите? Умишлена грешка с особена тежест, несъвместима с нормалното изпълнение на управленския мандат. Това е условието, за да може трето лице да предяви иск срещу управителя лично.

Достатъчна ли е обикновената небрежност при ликвидация? Не. Законът изключва обикновената небрежност от обхвата на отговорността за недостатъчност на активите. Необходима е ясно установена грешка, без да се изисква умисъл за увреждане.

Покрива ли застраховката глобите? Никога. Наказателните и административните санкции по своята същност не подлежат на застраховане, както и умишлената грешка.

Може ли лично поръчителство да бъде покрито? Не. То е изключено от всички полици. Само преговорите по гаранцията — таван, срок, обхват — могат да ограничат този риск.

Какъв е рискът при късно деклариране на спирането на плащанията? Това е едно от най-често установяваните обвинения по линия на управленска грешка. Срокът тече от момента на обективната невъзможност да се покрият изискуемите задължения, а не от момента, в който управителят си дава сметка за това.

Основни изводи

Принципът на разделяне на имуществата защитава ефективно, но отстъпва на три фронта, които трябва да се разглеждат поотделно. Управленската грешка при недостатъчност на активите, чието най-често срещано обвинение е забавянето на декларацията за спиране на плащанията — следователно въпрос на срокове, преди да бъде въпрос на управление. Личните ангажименти, начело с поръчителствата, които излагат имуществото на риск, без да е необходима каквато и да е грешка, и които не се покриват от никаква застраховка. И тежките данъчни и осигурителни нарушения, които оцеляват след ликвидацията.

Застраховката на управителите отговаря на първия фронт, при условие че се провери нейната последваща гаранция: претенциите често се предявяват след напускането. Тя не помага срещу другите два фронта, където единствено договорната предпазливост и стриктната документация осигуряват защита — същата логика, изложена по отношение на данъчната проверка и корпоративното данъчно облагане.